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【转载】尽职调查的主要内容和注意问题  

2014-10-07 00:44:37|  分类: 律师业务指引 |  标签: |举报 |字号 订阅

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并购律师实务1. 尽职调查的主要内容和注意问题  2. IPO尽职调查主要涉及九大问题  3. IPO尽职调查清单(详尽版)

并购律师实务:尽职调查的主要内容和注意问题

     并购是指一个企业购买其他企业全部或部分资产或股权以获得该企业的控制权,从而导致企业合并或兼并的商业行为它既是实现企业改造、产权重组、产业结构和产品结构调整的重要方式,更是实现企业资源在社会范围内重新有效配置的重要手段。随着二十一世纪经济全球化的趋势明显加快,各国之间的经贸联系日益加强,收购真正成为了全球性的经济行为。作为发展中国家的明星,中国已经成为亚洲乃至全世界引人注目的收购市场。律师尽职调查(Due Diligence),特别是投资者委托律师对目标公司的调查,在并购过程中是不可或缺的重要部分,甚至影响到收购行为的成败。

律师尽职调查的主要内容包括:

一、对目标公司主体资格的调查。

具体包括调查目标公司设立的程序、资格、条件、方式等是否符合当时当地法律、法规和规范性文件的规定。如果涉及到须经批准才能成立的公司,比如股份有限公司、外商投资企业、经营项目需批准方可经营的等等,还须查验其是否得到具有相关行政职权部门的批准。同时还须查验目标公司设立过程中有关资产评估、验资等是否履行了必要程序,是否符合当时法律、法规和规范性文件的规定,尤其要注意涉及国有资产的情况。此外,还要查验目标公司是否依法存续,是否存在持续经营的法律障碍,其经营范围和经营方式是否符合有关法律、法规和规范性文件的规定等等。

二、对目标公司财产的调查。

目标公司的财产状况是对投资者最具吸引力的内容之一。对于目标公司财产的调查主要包括:不动产方面,目标公司拥有土地使用权、房产的情况;动产方面,拥有主要生产经营设备、车辆、产品、原材料的情况;无形资产方面,拥有商标、专利、软件著作权、特许经营权、商业秘密等无形资产的情况。需要查明上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷,目标公司取得上述财产的所有权或使用权的方式和过程,是否已取得完备的权属证书,若未取得,还需调查取得这些权属证书是否存在法律障碍;目标公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制,是否存在担保或其他权利受到限制的情况;目标公司有无租赁财产等情况以及租赁的合法有效性等情况。

三、对目标公司债权债务的调查。

这是关系投资风险的重要内容,需要给予高度重视。具体包括:调查目标公司的大额应收、应付款和其他应收、应付款情况,调查其是否合法有效;调查目标公司将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性,是否存在潜在风险;调查目标公司的对外担保情况,是否有代为清偿的风险以及代为清偿后的追偿风险;必须调查目标公司是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债等等。尤其要注意担保的风险、应收款的诉讼时效以及实现的可能性,必要情况下还需要目标公司的股东或者管理层对债权债务作出书面声明或承诺。

四、对目标公司及相关个人诉讼、仲裁或行政处罚的调查。

这也是涉及投资风险的重要内容。具体包括:调查目标公司是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件;调查目标公司控股股东以及主要股东是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件,如果目标公司的控股股东以及主要股东存在此类情况,其又不具备执行能力,就会对目标公司的财产构成影响。应当调查目标公司的控股股东以及主要股东所持目标公司股份有无质押;此外,还应当调查目标公司董事长、总经理、高级管理人员、关键技术人员是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件,因为一旦存在此类情况,可能会对目标公司的生产经营产生负面影响。

五、在明确调查内容的同时,还有一些问题必须引起律师的高度注意:

1.要严格履行保密义务。在尽职调查过程中,律师会获得许多目标公司的资料和信息,甚至是一些重要技术信息、商业秘密,委托人和目标公司会要求律师严格保密。履行保密义务是律师职业道德的要求,也是尽职调查中律师应遵循的基本原则,应严格遵守。

2.调查要掌握好完整性和针对性的关系。律师应与委托人在《委托代理合同》中明确约定尽职调查的范围和目标,以便判断在尽职调查过程中什么层次的资料和信息是重要的,并确定采取适当的方式尽快获得委托人所需要的完整信息,从而更有效率地达成目标。

3.注意防范自身的执业风险。律师的专业特点要求其一切判断必须基于事实,但是,由于利益的驱动,目标公司会有意无意地回避某些信息,律师不可能通过尽职调查获知目标公司的一切情况。为防范风险,律师在尽职调查过程中尽量将确保信息真实性、完整性和准确性的责任交由目标公司承担。在调查时要求目标公司对做出的陈述和披露信息的真实性做出声明或承诺,询问情况时应做好笔录,这在一定程度上有利于减轻律师的风险。

 

IPO尽职调查主要涉及九大问题

1.发行人基本情况调查。发行人基本情况调查包括:改制与设立情况、发行人历史沿革情况、发起人和股东的出资情况、重大股权变动情况、重大重组情况、主要股东情况、员工情况、发行人独立情况、内部职工股(如有)情况、商业信用情况。

  2.发行人业务与技术调查。发行人业务与技术调查包括:发行人行业情况及竞争状况、采购情况、生产情况、销售情况、核心技术人员、技术与研发情况。

  3.同业竞争与关联交易调查。同业竞争与关联交易调查包括:同业竞争情况、关联方及关联交易情况。

  4.高管人员调查。高管人员调查包括:高管人员任职情况及任职资格、高管人员的经历及行为操守、高管人员胜任能力和勤勉尽责、高管人员薪酬及兼职情况、报告期内高管人员变动、高管人员是否具备上市公司高管人员的资格、高管人员持股及其他对外投资情况。

  5.组织结构与内部控制调查。组织结构与内部控制调查包括:公司章程及其规范运行情况、组织结构和股东大会、董事会、监事会运作情况、独立董事制度及其执行情况、内部控制环境、业务控制、信息系统控制、会计管理控制、内部控制的监督情况。

  6.财务与会计调查。财务与会计调查包括:财务报告及相关财务资料、会计政策和会计估计、评估报告、内控鉴证报告、财务比率分析、销售收入、销售成本与销售毛利、期间费用、非经常性损益、货币资金、应收款项、存货、对外投资、固定资产、无形资产、投资性房地产、主要债务、资金流量、或有负债、合并报表的范围、纳税情况、盈利预测。

  7.业务发展目标调查。业务发展目标调查包括:发展战略、经营理念和经营模式、历年发展计划的执行和实现情况、业务发展目标、募集资金投向与未来发展目标的关系。

  8.募集资金运用调查。募集资金运用调查包括:历次募集资金使用情况、本次募集资金使用情况、募集资金投向产生的关联交易。

  9.风险因素及其他重要事项调查。风险因素及其他重要事项调查包括:风险因素、重大合同、诉讼和担保情况、信息披露制度的建设和执行情况、中介机构执业情况。

 

IPO尽职调查清单(详尽版)

首次公开募股(IPO

首次公开募股(Initial Public Offerings,简称IPO):指股份公司首次向社会公众公开招股的发行方式。IPO新股定价过程分为两部分,首先是通过合理的估值模型估计上市公司的理论价值,其次是通过选择合适的发行方式来体现市场的供求,并最终确定价格。是指企业透过证券交易所首次公开向投资者增发股票,以期募集用于企业发展资金的过程。

中文名称:首次公开募股  外文名称:Initial Public Offerings    外文简称:IPO

企业尽职调查是企业获得风险投资和企业上市的关键环节,直接影响到企业价值评估和项目的运作。本文列出了IPO尽职调查的详尽版清单。

第一部分、基本情况调查Basic Information

    说明:企业尽职调查是企业获得风险投资和企业上市的关键环节,直接影响到企业价值评估和项目的运作,请务必保证提供所有资料的准确性和可靠性;同时尽职调查涉及企业各方面内部信息,是企业最高级的调查,请相关参与人员严格保守企业机密。

一、公司背景Company Description

1、公司成立

1)请提供公司发起人协议、股东协议、批准证书以及与成立、组建及改组有关的政府批文,包括任何对该文件进行修改的文件;

2)请提供公司成立的验资报告、出资证明和资产评估证明及/或产权登记证,公司现有注册资本及历次变更的验资报告、相关证明文件和工商变更登记证明;

3)请提供公司的章程,和合资、合营企业的协议/合同;

4)请提供公司的营业执照(正、副本)。

2、公司简介

1)请提供公司对外的正式的公司介绍资料,包括企业经营宗旨、企业愿景、企业发展战略规划/构想等等;

2)请提供公司发展沿革资料及相关证明文件。

3、部门设置

1)请说明公司目前部门设置及人力资源的配置;

2)请提供公司各主要业务部门的职责描述、核心业务介绍和经营目标。

4、公司管理

1)请提供公司正式的组织架构图;

2)请提供公司股东会、董事会主要成员背景资料(股东出资、股权占有情况及股东、董事简历/背景介绍);

3)请提供公司核心经营管理人员的背景资料(简历、经营业绩/评价);

4)请提供公司现有的外部支持(法律顾问/财务顾问/健康顾问/投资顾问……)。

二、产品/服务Product/Service

1、请提供公司现有产品/服务项目的介绍资料(名称、介绍、服务对象、价格);

2、请说明公司现有核心产品/服务的优势、特点,以及经营成绩;

3、请提供公司正在开发的产品/服务项目的介绍资料,以及这些产品/服务项目的开发时间计划表;

4、请说明公司现在是否有知识产权开发,如有,请具体说明;

5、请提供公司现有无形资产资料(商标/知识产权/专利……)。

三、市场分析Market Analysis

1、请说明公司经营产品/服务属于哪一种行业,国家、地方对此行业的政策是鼓励的还是限制的,有无相关的文件或资料说明?

2、请说明公司目前经营产品/服务的市场规模、市场结构与划分,并请注明资料的出处或来源;

3、请说明公司是根据什么,如何设定目标市场的?

4、请说明公司提供产品/服务的经营是否受消费群体、消费方式、消费习惯的影响?其主要影响因素是甚么?

5、请说明目前公司产品市场状况,产品所处的发展阶段,产品的市场占有率、排名及品牌状况,并请注明相关的数据、信息来源;

6、请对公司产品/服务市场趋势和市场机会进行预测说明。

四、竞争分析Competition Analysis

1、请说明公司所在行业有无行业垄断性;

2、请分别从公司提供的产品/服务的市场细分说明竞争者的市场份额;

3、请列表说明公司现有的主要竞争对手情况:公司实力、产品情况(种类、价位、特点、营销、市场占有率等);

4、请说明公司现有的潜在竞争对手情况和市场变化分析;

5、请具体说明公司产品竞争优势(规模、成本、商业模式、管理、人才、其他)。

五、市场营销Marketing &Sales

1、请提供公司现行的销售政策;

2、请分别从销售渠道、方式、行销环节和售后服务等方面说明公司市场营销模式;

3、请列表说明公司现有的前5位重要客户情况(客户名称、地区、合作时间、本期累计金额、占销售总额的百分比),以及对这些重要客户采取的特殊政策,如折扣、套餐服务等等;

4、请提供公司市场促销和市场渗透的方式、安排及预算方案(包括主要促销方式和策略)

5、请提供公司产品价格方案(包括定价依据和价格结构、影响价格变化的因素和对策);

6、请说明公司销售资料统计和销售纪录方式,销售周期的计算;

7、请提供公司市场开发规划,销售目标(近期、中期),销售预估(3-5年)销售额、占有率及计算依据。

六、投资说明Investment

1、请说明公司资金需求;

2、请说明公司资金使用计划及进度;

3、请说明公司需求的投资形式(贷款/利率/利率支付条件/转股-普通股、优先股、任股权/对应价格等);

4、请说明公司目前的资本结构;

5、请说明公司的投资回报/偿还计划;

6、请说明公司资本原负债结构(每笔债务的时间/条件/抵押/利息等);

7、请说明公司是否有投资抵押?如有,请提供抵押品价值证明及定价依据;

8、请说明公司是否有投资担保?如有,请提供担保者财务报告;

9、请说明公司吸纳投资后股权结构;

10、请说明公司因投资而愿意付出的股权成本;

11、请说明公司希望投资者介入公司管理之程度;

12、请说明公司是否定期向投资者提供相关报告和资金支出预算?

七、风险分析Risk Analysis

    请贵公司分别从以下几个方面说明存在的风险:

1、资源风险

2、市场不确定性风险

3、项目开发风险

4、竞争风险

5、政策风险

6、财务风险

7、管理风险

8、破产风险

八、管理Management

1、请说明目前公司治理情况;

2、请提供公司相关的内部管理制度及劳动合同;

3、请提供公司人事计划(配备/招聘/培训/考核);

4、请提供公司现行的薪资、福利方案;

5、请提供公司股权分配和认股计划。

 

第二部分、财务状况调查Financial Status

一、企业财务会计制度Accounting policy

1、请说明企业目前执行会计核算制度、内部控制制度;

2、请说明企业近三年执行的主要会计政策,重点包括:

1)坏帐

A、坏帐损失核算方法

B、坏帐损失的确认标准

C、坏帐准备的计提方法和比例

2)存货核算

A、存货范围

B、计价方法:分类介绍

C、存货跌价准备的计提(若未计提,请按照会计制度预估计提后的影响)

3)短期投资

A、短期投资计价方法

B、短期投资跌价损失准备计提(若未计提,请按照会计制度预估计提后的影响)

4)长期投资

A、长期股权投资计价(成本法和权益法)

B、长期投资减值准备的核算方法

C、长期债权投资的计价

5)固定资产及折旧

A、固定资产范围;

B、固定资产的计价;

C、各类固定资产的折旧方法;

6)无形资产

A、无形资产的计价

B、无形资产的摊销方法

C、无形资产的减值准备

7)开办费、长期待摊费用摊销

8)收入确认

A、收入确认的标准

B、是否存在提前确认或虚计收入的情况

9)如果期间以上会计政策若发生变更,变更内容为:

二、主要财务状况Finance Status

1、请提供历年审计报告(至少最近二年)

2、请对当前资产负债进行分析(资产状况、负债状况、所有者权益状况)

1)请说明目前公司货币资金情况

2)请对公司目前应收账款进行分析

A、应收账款的收款政策

B、应收账款明细表

C、应收账款账龄分析

3)请对公司目前短期投资及长期投资进行说明

A、短期投资详细明细资料

B、长期投资的基本情况说明

4)请提供公司固定资产有关资料

A、固定资产清单

B、大额固定资产的权属证明文件(房产证、车辆行驶证等)

C、固定资产原值的取得的发票及入账依据

D、固定资产的折旧政策

E、固定资产的抵押情况

5)请提供公司无形资产明细表并对其进行说明

A、土地使用权的取得时间、可使用年限、取得的代价

B、商标使用权的注册文件、授权使用协议、可使用年限

C、专利使用权的专利证书、有效年限

D、其它知识产权的相关证明文件

6)请说明公司其它资产情况

7)请说明公司资产的投保情况

8)请提供/说明公司银行借款的情况

A、银行借款统计表

B、银行借款合同及抵押担保合同

C、逾期借款的处理及涉及诉讼情况说明

9)请说明公司其它负债情况

3、请对公司历年经营状况进行分析,重点包括:

1)销售收入

A、销售收入的构成

B、增减变动的原因

2)销售毛利

A、销售成本的构成

B、各销售收入明细项目的毛利情况

C、增减变动的原因

3)经营管理费用

A、经营管理费用的主要项目及所占比例

B、固定性项目的金额及相关合同协议

C、增减变动的原因

4)公司投资收益

A、短期投资收益

B、长期投资收益

5)其它非经常性项目及异常项目

A、补贴收入

B、营业外收入及支出

C、非经常性项目及异常项目的形成原因及占净利润的比例

6)税赋情况

A、公司承担的主要税赋及税率

B、公司享受的税收优惠政策及相关文件

C、最近三年的完税证明文件

D、有无违反相关规定而遭受处理的情况

4、未来3-5年公司财务预测

1) 未来三年的销售收入预测

2) 预计损益表(分季度)

3) 预计现金流量表

4)预计资产负债表

5)盈利预测的编制基础

三、财务指标异常状况Abnormity of Finance Status

    请对财务报表纵向比较变动超过30%以上的指标简要说明原因

四、重要大合同Importance Contact

1、公司近三年是否发生重大担保合同,是否存在为大股东担保?如有,请提供。

2、请提供公司其他重大资产抵押贷款合同

3、请提供公司其它重大合同(合同标的占公司总资产30%以上,或由此带来的收益占公司净利润的30%以上,如土地出让金合同、商标转让合同、技术购买合同等)

4、公司与其他非金融机构发生的资金往来(贷款合同和借款合同等)

五、公司对外投资情况Company Investment

1、公司累计投资额占公司净资产的比例为____

2、公司的控股子公司、参股公司、合营企业情况

3、公司在这些公司的投资数额、所占比例、是否具有实际控制权、采用核算方式(权益法和成本法)?

六、重大债权、债务关系Creditors Rights and Liability

1、请提供企业将要或正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同;

2、发行人与关联方之间是否存在重大债权债务关系及相互提供担保的情况?

3、发行人金额较大的其他应收、应付款是否因正常的生产经营活动发生,是否合法有效?

4、或有事项:是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债?

 

第三部分、其他关注的问题Other Attention

1. 环保问题

2. 正在履行的重大合同

3. 历史上及正在进行的重大诉讼

4. 主要关联交易及同业竞争情况     

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